“對(duì)美并購(gòu)仍然是有操作空間的，主要在于中國(guó)資金的意愿，但目前大家對(duì)于美國(guó)的監(jiān)管審查顧慮重重，中美關(guān)系的走向又有變數(shù)，所以大家還是選擇觀望。今年我的業(yè)務(wù)量明顯下降了，早期投資項(xiàng)目還是挺多的，基本就是幾百萬(wàn)到上千萬(wàn)美元的規(guī)模，我想這種滯緩的趨勢(shì)短期內(nèi)不會(huì)改變。”孫川說(shuō)。

“我們主要是投資集成電路的，邏輯就是做海外投資然后引入中國(guó)，之前儲(chǔ)備了幾十個(gè)美國(guó)項(xiàng)目，現(xiàn)在都停了，都去看歐洲項(xiàng)目了。對(duì)于我們來(lái)說(shuō)，美國(guó)現(xiàn)在完全沒(méi)有辦法投資，可以說(shuō)被鎖死了。”國(guó)內(nèi)一位不愿具名的私募股權(quán)基金投資經(jīng)理對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道感慨。

多種統(tǒng)計(jì)口徑的數(shù)據(jù)都紛紛顯示，自2017年下半年以來(lái)，中資對(duì)美國(guó)的直接投資呈現(xiàn)大幅下降的趨勢(shì)。路孚特（Refinitiv，原湯森路透金融與風(fēng)險(xiǎn)業(yè)務(wù)）向21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道提供的數(shù)據(jù)顯示，在中資跨境并購(gòu)的高峰期也就是2016年，美國(guó)是中資第一大海外并購(gòu)目的地，其中高科技在所有行業(yè)吸引中資最多占比近24%，當(dāng)年披露的并購(gòu)總規(guī)模近145億美元，這一數(shù)字在2017年下降至了19億美元左右，而今年迄今的規(guī)模僅不到7億美元（6.888億美元）。

而同時(shí)，美國(guó)外國(guó)投資委員會(huì)（CFIUS）針對(duì)27個(gè)行業(yè)的試點(diǎn)計(jì)劃在11月10日開(kāi)始生效；此外，11月19日，美國(guó)商務(wù)部工業(yè)安全署（BIS）在11月19日對(duì)外公布了擬制定的14類新興和基礎(chǔ)技術(shù)的出口管制清單，就這些技術(shù)的出口管制面向公眾征詢意見(jiàn)。

14類新興和基礎(chǔ)技術(shù)及27個(gè)行業(yè)

那么怎么理解上述提及的14類新興和基礎(chǔ)技術(shù)及27個(gè)行業(yè)？?jī)烧咧g是否存在某種聯(lián)系？

據(jù)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道了解，第一個(gè)數(shù)字即27個(gè)行業(yè)指的是外商投資的標(biāo)的，一旦涉及這27個(gè)行業(yè)相關(guān)的關(guān)鍵技術(shù)的生產(chǎn)、設(shè)計(jì)、測(cè)試、制造或開(kāi)發(fā)，那么即使外資不會(huì)獲得對(duì)標(biāo)的的控制權(quán)，也必須要向CFIUS申報(bào)；而后一個(gè)數(shù)字即14類新興和基礎(chǔ)技術(shù)，一旦被列入為出口管制清單，就會(huì)被認(rèn)定為關(guān)鍵技術(shù)，那么外商在投資和這些技術(shù)相關(guān)的標(biāo)的時(shí)，也需要接受CFIUS的審查，即意味著關(guān)鍵技術(shù)的范圍被擴(kuò)大。

具體來(lái)看，美國(guó)商務(wù)部公布的14類技術(shù)包括生物技術(shù)、人工智能（AI）和機(jī)器學(xué)習(xí)技術(shù)、定位、導(dǎo)航和定時(shí)（PNT）技術(shù)、微處理器技術(shù)、先進(jìn)計(jì)算技術(shù)、數(shù)據(jù)分析技術(shù)、量子信息和傳感技術(shù)、物流技術(shù)、增材制造（例如3D打印）、機(jī)器人、腦機(jī)接口、高超音速空氣動(dòng)力學(xué)、先進(jìn)材料和先進(jìn)監(jiān)控技術(shù)。

一方面，分析指出，出口管制清單的擴(kuò)展必然會(huì)影響貿(mào)易進(jìn)出口，“這個(gè)規(guī)定是限制高科技的、芯片，或是AI也好，限制這些產(chǎn)品的出口或者出口的時(shí)候要加強(qiáng)審批、監(jiān)管的流程，我覺(jué)得后面這個(gè)規(guī)定可能會(huì)整個(gè)對(duì)國(guó)際貿(mào)易帶來(lái)挑戰(zhàn)和障礙。”奮迅·貝克麥堅(jiān)時(shí)律師事務(wù)所合伙人吳昊對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道表示。

但影響不止于此，14類新興與基礎(chǔ)技術(shù)的出口管制還將影響對(duì)美國(guó)的外商投資。

據(jù)美富律師事務(wù)所合伙人孫川向21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者解釋，在去年草案當(dāng)中，美國(guó)政府將這個(gè)清單放進(jìn)了《外商投資風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估現(xiàn)代化法案》（FIRRMA）當(dāng)中，當(dāng)時(shí)要求，如果美國(guó)的公司往境外去對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行注資或者是將知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可給合資公司，那么就會(huì)觸發(fā)CFIUS的審查，但這遭到了美國(guó)商界的強(qiáng)烈反彈，妥協(xié)之下，政府決定將這一部分放進(jìn)了《出口管制改革法案（Export Control Reform Act）》（ECRA）當(dāng)中。

孫川表示，這么做的目的是依托于美國(guó)既有的出口管制框架，來(lái)對(duì)新興與基礎(chǔ)技術(shù)進(jìn)行管制，美國(guó)商務(wù)部工業(yè)安全署（BIS）本來(lái)就有一個(gè)出口管制的技術(shù)名單，針對(duì)一些國(guó)家實(shí)施禁運(yùn)，對(duì)于其他的國(guó)家就采取出口許可的方式來(lái)根據(jù)條件要求做出口申請(qǐng)。

“FIRRMA和ECRA出來(lái)之后，要求美國(guó)商務(wù)部牽頭其他的政府部門(mén)來(lái)定義究竟哪些是新興與基礎(chǔ)技術(shù)，那么BIS最近公布了14類具代表性的技術(shù)來(lái)征求公眾意見(jiàn)，這和外商投資的關(guān)聯(lián)性在于，一旦這些技術(shù)被列入為新興與基礎(chǔ)技術(shù)，那么這類技術(shù)就會(huì)被認(rèn)定為關(guān)鍵技術(shù)，那么相關(guān)的外商投資就必須要接受CFIUS審查，通過(guò)這樣一種方式，可以說(shuō)達(dá)到了一箭雙雕的效果。”孫川對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道說(shuō)。

上述清單于11月19日公布，公眾意見(jiàn)征求期為31天。

新政明朗化料需12-18個(gè)月

相較尚未形成定論的上述清單，覆蓋27個(gè)行業(yè)的CFIUS試點(diǎn)計(jì)劃已于11月10日起開(kāi)始生效。據(jù)美國(guó)財(cái)政部此前公布的信息顯示，27個(gè)行業(yè)主要包括飛機(jī)制造、飛機(jī)發(fā)動(dòng)機(jī)及發(fā)動(dòng)機(jī)零部件制造、氧化鋁精煉和原鋁生產(chǎn)、滾珠軸承制造、計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)設(shè)備制造、電子計(jì)算機(jī)制造、導(dǎo)彈與航天器制造、導(dǎo)彈和空間飛行器推進(jìn)裝置和推進(jìn)裝置零部件制造、軍用裝甲車(chē)、坦克和坦克部件制造、核電發(fā)電、光學(xué)儀器和鏡頭制造、其他基本無(wú)機(jī)化學(xué)品制造業(yè)、其他制導(dǎo)導(dǎo)彈和航天器零件及輔助設(shè)備制造業(yè)、石化制造業(yè)、粉末冶金零件制造、電力、配電和特種變壓器制造、原電池制造、廣播電視廣播和無(wú)線通信設(shè)備制造、納米技術(shù)的研究與開(kāi)發(fā)、生物技術(shù)研究與開(kāi)發(fā)、鋁的二次冶煉和和進(jìn)化、搜索、檢測(cè)、導(dǎo)航、制導(dǎo)、航空和航海系統(tǒng)與儀器制造，半導(dǎo)體及相關(guān)器件制造業(yè)，半導(dǎo)體機(jī)械制造、蓄電池制造、電話設(shè)備制造業(yè)、渦輪機(jī)和渦輪發(fā)電機(jī)制造。

和CFIUS以前的流程相比，一大變化就是對(duì)于一些外商投資來(lái)說(shuō)，意味著從自愿申報(bào)轉(zhuǎn)變?yōu)榱藦?qiáng)制性申報(bào)，CFIUS的管轄范圍得到了大幅擴(kuò)展。

據(jù)孫川介紹，針對(duì)涉及上述27個(gè)行業(yè)關(guān)鍵技術(shù)的外商投資，如果標(biāo)的公司涉及相關(guān)關(guān)鍵技術(shù)的設(shè)計(jì)、制作、開(kāi)發(fā)、測(cè)試、生產(chǎn)和制造，那么即便外商不會(huì)獲得標(biāo)的公司的控制權(quán)（即被動(dòng)投資，即獲得股份低于10%、沒(méi)有董事會(huì)席位的投資），仍將需要接受CFIUS的審查。

“如果外國(guó)投資者涉及試點(diǎn)計(jì)劃中提及27個(gè)行業(yè)的標(biāo)的公司，即便是被動(dòng)投資，但若符合以下的任一情況，就意味著需要做一個(gè)強(qiáng)制性申報(bào)。”孫川說(shuō)。

其一是擁有美國(guó)企業(yè)所擁有重大的非公開(kāi)的技術(shù)信息，也就是設(shè)計(jì)、制作、開(kāi)發(fā)、測(cè)試、生產(chǎn)和制造關(guān)鍵技術(shù)所必要的信息；第二種是在標(biāo)的公司董事會(huì)或者說(shuō)同等管理的機(jī)構(gòu)擁有董事會(huì)席位或者是觀察員席位，或者說(shuō)有一個(gè)董事提名權(quán)，第三種是有權(quán)力參與美國(guó)標(biāo)的公司和使用開(kāi)發(fā)或者說(shuō)取得或者公布關(guān)鍵技術(shù)的重大決策權(quán)，也就是說(shuō)有權(quán)力影響公司有關(guān)關(guān)鍵技術(shù)的決策權(quán)。

若外國(guó)投資者擁有上述任何一種權(quán)力，就需要對(duì)CFIUS做強(qiáng)制性申報(bào)，“一種是5頁(yè)紙以內(nèi)的簡(jiǎn)易申報(bào)選擇，一般30天內(nèi)會(huì)得到答復(fù)；另一種就是去執(zhí)行正式的申報(bào)流程。如果沒(méi)申報(bào)，一旦被發(fā)現(xiàn)最高可被罰相當(dāng)于交易價(jià)值的罰金。”孫川說(shuō)。

另外，上述試點(diǎn)計(jì)劃涉及的27個(gè)行業(yè)針對(duì)的是關(guān)鍵技術(shù)領(lǐng)域的外商投資，F(xiàn)IRRMA還囊括了對(duì)關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施和敏感個(gè)人信息的外商投資。

“對(duì)美并購(gòu)仍然是有操作空間的，主要在于中國(guó)資金的意愿，但目前大家對(duì)于美國(guó)的監(jiān)管審查顧慮重重，中美關(guān)系的走向又有變數(shù)，所以大家還是選擇觀望。今年我的業(yè)務(wù)量明顯下降了，早期投資項(xiàng)目還是挺多的，基本就是幾百萬(wàn)到上千萬(wàn)美元的規(guī)模，我想這種滯緩的趨勢(shì)短期內(nèi)不會(huì)改變。”孫川說(shuō)。

據(jù)孫川估計(jì)，美國(guó)外商投資新政具體如何，可能至少需要12個(gè)月來(lái)厘清，“FIRRMA在八月份部分生效，后期會(huì)有新的內(nèi)容不斷出臺(tái)，還有些部分要到2020年才能出臺(tái)，CFIUS應(yīng)該還需招募培訓(xùn)新員工，整個(gè)流程要真正執(zhí)行起來(lái)的話，短期而言，美國(guó)新政要12-18個(gè)月才能最后落定。等新政明朗化后，有案例了，交易的確定性才會(huì)增強(qiáng)，投資人才會(huì)愿意去做較為大型的交易。交易的成本、時(shí)間長(zhǎng)度、條款設(shè)計(jì)等等，肯定都會(huì)受到影響。”他說(shuō)。

在美國(guó)阻力重重之下，中國(guó)資金看向其他地方，在技術(shù)方面歐洲尤其具有吸引力，但有業(yè)內(nèi)人士指出，去歐洲并購(gòu)也可能遭遇CFIUS問(wèn)題。

“因?yàn)镃FIUS的原因，中國(guó)對(duì)美國(guó)交易的規(guī)模和數(shù)量都發(fā)生了大幅下滑，盡管看起來(lái)歐洲從中受益，但我們要知道歐洲企業(yè)國(guó)際化的首選往往是美國(guó)市場(chǎng)，大規(guī)模的歐洲并購(gòu)標(biāo)的本身大概率會(huì)有美國(guó)業(yè)務(wù)或資產(chǎn)，所以建議先按照CFIUS的要求來(lái)研究相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，在確保沒(méi)有相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)后，再全面展開(kāi)盡調(diào)，CFIUS問(wèn)題一旦發(fā)生，現(xiàn)在幾乎就是一個(gè)交易破壞者（deal breaker）。”國(guó)浩律師事務(wù)所合伙人余承志對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道表示。